出礼入刑 刑起于兵

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自古以来，国人对法律就有许多同西方不一样的观点和看法，而在这些不同的观

点和看法之中，我们可以从中体会到中西法律文化的细微差异，洞悉传统法律文化对当今

法制建设潜移默化般的影响。

  早在我国古代夏商之时，人们普遍认为社会的一般规范并不是今天人们所指称的“法

”，而是“礼”。“礼”源自于先民对神灵的祭祀活动（“礼”字繁体作“礼”，由“礻

”、“曲”、“豆”三部分组成，其中“礻”又叫神补旁，是指神；“曲”是曲酒；“豆

”是盛酒的礼器）。在古代那个神灵与祖先合一崇拜的年代，这种祭祀活动中形成的礼仪

规范，逐渐便成了人们遵行的准则。渐渐地将许多重要的社会习惯也赋予礼的形式，以使

人们普遍遵行。所以千百年来，我们有自称是“礼仪之邦”的说法。

  这样一套礼仪规范，经过夏商时期，已经深入人心。但是任何社会都会有不遵守和破

坏社会规范的言行，因此，相应的制裁方法便应需而生。我们的祖先从远古部族之间的征

战经验中得到了启发，将战场上的杀戮手段，有选择地演变为刑罚手段，用来惩罚违规逾

礼者，这就是“出礼入刑”，即你的言行如果超出了礼仪规范的要求，那么就落入了刑罚

惩罚的范围；而刑罚手段因为又是源于战争中的杀戮，所以古人称之为“刑起于兵（战争

）”。关于“刑起于兵”的理论，中国古代文献中有许多记载，刑字本身就说明了这一点

。刑字拆开恰好是一捆兵器，即两个“干”和一个“刂（刀）”。“干”是古代的一种长

兵器，成语有“大动干戈”一词，而“刀”则是人们所熟知的兵器，它成了传统刑罚的主

要工具之一。在古代，无论是罪犯面额上刻划的“黥”刑（又叫墨刑），还是割去犯人耳

鼻的“刵”、“劓”之刑，以及毁坏生殖器官的“宫”刑、断足的“刖”刑、“剕”刑、

剜取膝盖的“膑”刑和砍头的斩刑，都离不开刀。所以古人又说“兵刑同源”，这充分揭

示了中国传统刑罚源于战争的特点。西周时期的司法长官叫“司寇”，而这一名词也与战

争不无渊源。“司”是管理，“寇”指外来之敌（如日本人侵入中国，被称为日寇），所

以“司寇”是负责抵御外来敌人的意思。

  因此，笔者认为，中国传统法律的这一形成特点，或说古人认为的法律形成的这一特

点，深远地影响着我们对法律的理解与认识。西方自文艺复兴以来，法律在人们的观念中

是与公平、正义、自由和权利相生相伴的，而在中国古代长久以来，一谈到法律，普通百

姓首先联想到的就是刑。在他们的观念中，法律是与威严、残酷、权力相生相伴的。这一

传统法律观念的历史影响，绵延流长，甚至在如今某些国人的心目中仍然缠绵不改，认为

法虽不可以没有，但最好是敬而远之。清代乾隆年间负责编撰《四库全书》的大学士纪晓

岚曾言：法为盛世所不可缺，亦为盛世所不尚。这种观念曾长久地影响着国人对法律的认

知和评价。了解一些中国传统法律文化，对于正确认识我们今天的法制，树立正确的法律

观念，笔者以为都是不无裨益的。