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承猫版不弃,相邀推荐一些法律解释学著作,我也就厚着脸皮发表一些浅陋心得,欢迎指正。
裁判是找法(Rechtsfindung),适用法律至案例事实,以此解决法律问题的过程。这种法律适用的过程,通常表现为逻辑三段论的形式。不过,正如拉伦茨指出:“即使认为...法律适用始终是属于逻辑推论过程的“涵摄”的人也必须承认,这种涵摄是以一些单纯的判断为前提,这些判断指出,规范构成要件中的某要素存在其中。”
所以才说,法律适用仅仅是一种伪装的形式逻辑三段论推理,如果把法律论证视为单纯的三段论作业,这实际上并未觉察到法律适用的“评价”特质。也就是说,法律适用的重心不在最终的涵摄,而在于论证和判断案件事实的各项要素是否符合法条构成要件。
但是这决不是说三段论作业没有价值或者不重要。法律论证中的形式推理的逻辑性和正确性是维护裁判客观公正的一个不可或缺的条件,如果连推理的形式逻辑都可以不必遵守,那么我们很难想象会有怎样一种的裁判结果。但维护推理上的逻辑一致性仅仅是一种基础性的、前提性的工作。
在解决法律问题的过程中,除了解决内部推论的逻辑性问题;更为重要的是如何解决作为大前提法条和案件事实之间的裂缝或间隙的问题。因为抽象的法条和丰富具体的生活事实之间中有差距,如何解释法条、依照法律和社会经验对案件事实作必要的判断,填补的差距和裂缝,这才是法律适用的核心部分。在这个过程中涉及到:我们用什么样的方法来获得裁判论证所适用的前提(法源问题),以及如何论证这些前提本身的妥当性。这正是法律解释学要研究的重点。
既然需要解决规范的一般性和具体事件的特定性之间的裂缝问题,研究司法判例对于解决法律解释的难题、发展法律就有着非同寻常的意义了。
下面就我非常有限翻阅范围,打肿脸充胖子,推荐几本,还请各位方家补正。
一、适合的入门读物不多:
1. 比如王泽鉴的《法律思维与民法实例》, 虽然非常好,但是却是举的都是台湾的例子;引用的也是民国民法,不免有些隔靴搔痒,很难让初学者依葫芦画瓢。
2. 不过所幸,德国技术合作中国法律改革咨询项目出的一套中国法律比较法案例丛书可作补充。重点可以看一下其中的一本《中华人民共和国合同法比较分析》葛毅主编,出版社:中国政法大学出版社 出版日期:2001。完全是德国套路,但是分析中国法分析的却头头是道,这难免令我们这些学习本国法多年的人,感到汗颜,对于法条的熟知程度竟不如老外。
http://edu.duxiu.com/bookDetail. ... lei=0410031506#ctop
3. 王亚新等著《法学进阶之路》这本新书,则是汇编了国内的名家论述法学方法论的进阶之路,反映了我们当前主流学界的认知,也适合初学者细读。
4. 其他的补充读物如梁慧星的《裁判的方法》;杨立新《民事裁判方法》等
二、进阶阶段:
1. 首推的当然是拉伦茨的《法学方法论》;很多人都有畏难的情绪,读不下去。但是耐下性子,慢慢的读,读出味道了,却别有一番乐趣。其中中文版的第一章现代方法上的论辩,初学者可以跳过;读完全书,有兴趣和余力的,不妨再看。
2. 区分和类推在裁判中有相当重要的作用,考夫曼的《类推与事物本质》,(学林文化事业有限公司1999年版 )值得仔细研读。
3. 解释法律主要涉及对规则和原则的认识和运用;哈特的《法律的概念》和德沃金的《法律帝国》对于法律解释者来讲无疑意义非凡。
4. 季卫东先生的关于法律解释学的几篇论文也具有非常重要的价值,“法律解释的真谛“;”中国司法的思维方法及文化特征“等。
5. 如果侧重实务方面的考虑可以看看孔祥俊的《法律解释方法与判解研究》、《司法理念与裁判方法》。
三、进一步的研读
请参阅维基百科相关词条http://de.wikipedia.org/wiki/Juristische_Methodenlehre
http://de.wikipedia.org/wiki/Juristische_Dialektik
重要者摘录如下:
1. Hans-Martin Pawlowski, Methodenlehre für Juristen, 3. Aufl., Heidelberg 1999.
2. Robert Alexy: Theorie der juristischen Argumentation, 3. Auflage, Suhrkamp, Frankfurt a.M. 1996, Nachdruck 2001. 延伸读物 Law, Rights and Discourse: The Legal Philosophy of Robert Alexy (Legal Theory Today)http://gigapedia.com/items:links?id=207713
3. Karl Engisch, Logische Studien zur Gesetzesanwendung, 3. Aufl., Heidelberg 1963.
4. Karl Engisch, Einführung in das juristische Denken, 10. Aufl., Stuttgart 2005.
5. Friedrich Müller/Ralph Christensen, Juristische Methodik, Bd. 1, Grundlagen, 8. Aufl., Berlin 2002; Bd. 2, Europarecht, 2003.
6. Wank, Rolf, Die Auslegung von Gesetzen, 2. Aufl, 2001
7. Zippelius, Reinhod, Juristische Methodenlehre, 9. Aufl, 2005
8. Wolfgang Gast Juristische Rhetorik (Gebundene Ausgabe) Müller (C.F.Jur.), Heidelberg; Auflage: 4., neu bearb. u. erw. A. (1. M鋜z 2006)
另外cuplav 兄开的书单,也非常有价值,我这里转录如下:
[德]卡尔•拉伦茨著:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2003年版。(经典著作)
[德]考夫曼、哈斯默尔主编:《当代法哲学和法律理论导论》,郑永流译,法律出版社2004年版。
[德]阿列克西著:《法律论证理论》,舒国滢译,中国法制出版社2002年版。
[德]考夫曼著:《法律哲学》,刘幸义等译,法律出版社2004年版。
黄茂荣著:《法学方法与现代民法》,中国政法大学出版社2001年版。(法律有个新版)
林立著:《法学方法论与德沃金》,中国政法大学出版社2002 年版。(写的很通俗易懂)
考夫曼著:《类推与事物本质》,吴从周译,学林文化事业有限公司1999年版,(书不太好找,园地里有一丁兄做的一个版本,http://www.readfree.net/bbs/read ... 2%CE%EF%B1%BE%D6%CA,我就是因为这本书才来到园地的)
黄建輝著:《法律闡釋論》, 新學林出版股份有限公司2000年版(也不好找)
还可以看看舒国滢老师和郑永流老师翻译的、写作的一些文章,以及《法哲学与法社会学论丛 》
对方法论的形成史有兴趣的,还可以看
[德]弗里德里希•卡尔•冯•萨维尼、雅各布•格林著:《萨维尼法学方法论讲义与格林笔记》,杨代雄译,法律出版社2008年版。
[德]佛朗茨•维亚科尔著:《近代私法史——以德意志的发展为观察重点》,陈爱娥、黄建辉译,上海三联书店2006年版。
[德]米歇尔•施托莱斯著:《德国公法史(1800 -1914)——国家法学说和行政学》,雷勇译,法律出版社2007年版。 |
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