许霆案件的“无罪推定”、“罪刑法定”与“疑罪从无”

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许霆案件的“无罪推定”、“罪刑法定”与“疑罪从无”

?——答匿名新浪网友、法学专家对我的质疑

张晋元

[匿名] 新浪网友2008-01-24 22:48:00对我说：

1.你是否是让我解释法院适用刑事诉讼法第162条的逻辑矛盾问题？一审法院依据独立审判的原则，认为“事实清楚，证据确凿”，依据第162条第1款依法作出判决；二审法院认为“事实不清，证据不足”，依据第189条第3款依法发回重审。两级法院都按照法律程序在办事，有什么不对吗？至于重审案件，检察院是可以补充侦查的，如果补充侦查后，仍然无法认定犯罪事实，那当然可以适用第162条第3款，判决无罪。重审法院也可继续认为“事实清楚，证据确凿”，依据独立审判原则仍然坚持以前的判决。二审法院认为一审判决错误，可以依法改判。这都是审判程序的应有之意，不知你评价谁对谁错，感觉有什么不妥吗？

　　回复：

　　依你的观点，“两级法院都按照法律程序在办事”。但两级法院观点对立，至少有一个不对。哪里不对呢？依照一审法院，我们可以承认“事实清楚，证据确凿”，但这是仅就事实的方面，这个事实适用哪条法律呢？为什么既有的事实一定对应盗窃罪，不是其它的罪名，或者不是对应“疑罪从无”？相反，省高院裁定的原话是“原审判决认定许霆犯盗窃罪事实不清，证据不足”，意思很清楚，就是原审的事实不能套用“盗窃”的罪名。请回忆你与某位法学副教授想引用刑法63条给许霆定罪，与原审和省高院的二审思路都是不同的，你们的意思是，许霆的罪名已定，量刑可以轻一点。


　　你说道：“重审案件……补充侦查后，仍然无法认定犯罪事实，那当然可以适用第162条第3款，判决无罪。”既然原审无法认定，为什么还要判许霆有罪且无期徒刑？为什么一定要劳民伤财把一个十分简单的案子办成复杂的案子？为什么一定要等重审再判无罪？

　　你说道：重审法院也可以仍坚持原先的判决，二审法官仍可以改判，是符合审判程序的。表面上看，是对的，实际上看，是错。若一审判决是对的，二审改判就是错的，二审只有在一审存在错误的情况下才有改正的理由，否则二审判决就是违反了刑诉法162条第1款。若二审改判是对，重审仍坚持原先的判决就是错的，是违反了刑诉法162条第3款。


[匿名] 新浪网友2008-01-24 22:48:00对我说：



2.“插入银行卡，输入密码，在自己的帐户里取款”，许霆的帐上只有170元，在自己的帐户里能取出17万？以自己的电子身份利用取款机暂时的漏洞取不属于自己帐上的银行占有的钱，与砸开机器取取款机内的钱只是形式的不同，本质上都是主动故意将他人占有物转为自己所有。



答复：



是的，许霆的帐上只有170多元，却从中取出了17多万元，这是网上关于许霆案件事实的报道。而且，用你的话，这是“以自己的电子身份利用取款机暂时的漏洞取不属于自己帐上的银行占有的钱”，没错。问题是，这个行为为什么本质上与砸开机器取钱一样？17万元属于银行没错，但从许霆的帐号中取出来，这种情况下钱是在许霆帐号内还是帐号外？若在许霆帐号内，就如同在自己的口袋中一样，当然与砸开机器不同了。



[匿名] 新浪网友2008-01-24 22:48:00对我说：



3.关于“自由心证”，我国目前没采用这一原则。至于“罪刑法定”、“疑罪从无”、“无罪推定”，我什么时候回避了？分析这么多，不就是为了在这几个原则的框架里对许霆的行为作出判断吗？难道你认为许霆的行为“法无明文规定”，别人不同意你的这个看法，就是违反罪刑法定原则了？难道你认为本案有疑点，而别人与你的看法不同，就是违反疑罪从无原则了？难道你认为不能认定许霆有罪，别人认为足以认定，就是违反无罪推定原则了？



答复：



我国是没有明文规定采用“自由心证”，但法官在判决时依事实和法律不认为许霆是犯罪，他会做出许霆犯罪的判决吗？问题就出在此时法官的“自由心证”，他内心认为许霆犯罪，所以尽管违反了刑诉法162条第3款，找不到许霆的事实与盗窃罪之间明确的关系，也要判决他犯盗窃罪。



你是回避了“罪刑法定”、“疑罪从无”、“无罪推定”，否则就不会这么强烈地要判许霆有罪了。刑法第三条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。” 刑诉法162条第3款规定：“证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。”你也是先入为主，所以总是躲避这两条法律规定。



你不同意我“法无明文规定”的观点时，可以列举出具体的事实和法律条文，但你总是打比方，讲故事，找不出具体的事实与明确的法律条文之间的关系，让人如何相信你是承认“罪刑法定原则”？



其实，我并不是认为许霆案件有疑点，许霆案一点也不难。我是指出，本案把简单的事情复杂化了。你可以讲出自己有法律依据的观点，你讲不出来，只是怀疑许霆有罪，当然你是不同意“疑罪从无”了。



因为你们发言的出发点总是“许霆肯定是有罪的”，理由就是不能成立的“进入自己帐号取钱＝砸开机器取钱”，这是典型的有罪推定，谁还能相信你是“无罪推定”的信徒呢？

0@_@0

08北大刑法专业博考一最后一题

spuer

引用第1楼0@_@0于2008-03-15 18:52发表的 :
08北大刑法专业博考一最后一题

没错，这道题出的有水平