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[【刑事法学】] 请教关于法的渊源

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发表于 2007-5-27 13:02:18 | 显示全部楼层 |阅读模式
1.司法解释是否为我国法的渊源?如是,是正式渊源还是非正式?

2.司考指导用书指出,国家政策和习惯是我国的非正式渊源,判例不是法的正式渊源之一。可是,我国应当重视判例的作用。那么,判例是否为我国的非正式渊源?
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发表于 2007-5-27 13:07:47 | 显示全部楼层
楼主能不能告诉我:

虾米叫正式渊源,虾米叫非正式渊源,两者的划分标准是什么?
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 楼主| 发表于 2007-5-27 13:30:16 | 显示全部楼层
划分根据是,是否表现为国家制定的法律文件中的明确条文形式而进行的分类
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发表于 2007-5-28 12:01:42 | 显示全部楼层
那么,司法解释应当是正式法律渊源,且其效力具有法的效力,人民法院在裁判过程中应当遵守适用。而案例只能属于非正式渊源了,人民法院理论上无需遵循先例,虽然最高院的判例一般会得到遵循。
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发表于 2007-5-28 19:55:12 | 显示全部楼层
1.司法解释是否为我国法的渊源?如是,是正式渊源还是非正式?

司法解释是我国法的正式渊源。而且在实践中起着非常重要的作用。在中国,司法解释居然可以修改法律的内容!如担保法解释对担保法的修改。

2.司考指导用书指出,国家政策和习惯是我国的非正式渊源,判例不是法的正式渊源之一。可是,我国应当重视判例的作用。那么,判例是否为我国的非正式渊源?

  判例不是法的渊源。

但是,关于法的渊源的定义,在中国学界本身就是有争议的。如张文显认为要界分法的渊源与法的渊源的表现。法的渊源即法的来源。他把案例看成是法的正式渊源之一 。
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