盗窃罪与职务侵占罪的区别

ygzyx99

甲为公司外部人员，乙为公司仓管员，甲与乙合谋后，由甲在乙值班时，将库存物资搬运出，销脏所得20万元由二人平分。在这个案件中：

A.甲构成盗窃罪，乙构成职务侵占罪

B.甲构成盗窃罪，乙构成隐瞒犯罪所得罪

C.甲和乙都构成职务侵占罪

D.甲和乙都构成盗窃罪

E.甲和乙都构成职务侵占罪和盗窃罪
（来自学法网@ridercpa提供的题目）



一、盗窃罪

盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。

本人认为，案例事实符合盗窃罪的构成要件。

二、职务侵占罪

职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

本人认为，案例事实符合职务侵占罪的构成要件。

三、掩饰、隐瞒犯罪所得罪

掩饰、隐瞒犯罪所得罪，指明知是他人犯罪所得或收益，仍对其进行掩饰、隐瞒的行为。

因甲乙事前进行了合谋，为共同犯罪，因此，不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

四、想象竞合

想象竞合是指行为人以一个主观故意实施一种犯罪行为，触犯两个以上罪名，以主观故意犯罪从重处罚。

本人认为，案例事实为盗窃罪、职务侵占罪的想象竞合。

五、共同犯罪

共同犯罪：是指二人以上共同故意犯罪。

本案中，二个事前合谋，为共同故意犯罪，应为同一罪名。

六、身份犯

身份犯，指在若干情形下，法律将“身份”或“其它特定关系”规定为构成要件或为刑罚加减或免除之原因者，此种犯罪称为“身份犯”。反之，即为“非身份犯”，又称“普通犯”。

案例中，乙有仓管员职务。如定为职务侵占罪，因甲为共犯，所以虽无职务身份，也可定为职务侵占罪。

七、想象竞合择一重

根据《中华人民共和国刑法》

第二百六十四条【盗窃罪】

盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；

数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；

数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

第二百七十一条【职务侵占罪】

公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；

数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；

数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

从最高刑比较，盗窃罪有“没收财产”似乎更重。

从最低开比较，盗窃罪有“管制”、“单处罚金”，似乎更轻。